625]В краевой суд
625]
625]через
625]ный районный суд г.
625]Истец: Физик
625]Ответчик: Я
Дело №
АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА
На заочное решение ого районного суда г.
от .02.2012г. по делу №
.2012 г. ым районным судом города вынесено заочное решение Суд решил:
1. Взыскать с …. в пользу Физика задолженность по кредитному договору № от . в размере .... руб. в том числе: задолженность по основному долгу – ............руб., процентов за пользование кредитом – ............руб., пени за нарушение сроков возврата кредита в размере .......руб., пени за нарушение сроков уплаты процентов в размере ........руб., расходы по оплате госпошлины в размере ...... руб.
2. Взыскать с ….. в пользу Физика сумму процентов за пользование кредитом в размере 14% годовых начисляемых на сумму основного долга в размере ........ руб. начиная с 01.10.2011г. и по день исполнения решения суда.
3. Обратить взыскание на принадлежащую на праве собственности ….. квартиру, расположенную по адресу: г....., ул………, общей площадью ... кв.м., посредством продажи с публичных торгов, определив начальную стоимость квартиры, исходя из оценки, указанной в закладной в размере ..... рублей.
С заочным решением ….ого районного суда г... не согласна в полном объеме, считаю его незаконным и подлежащим отмене по следующим обстоятельствам.
В соответствии со ст.242 ГПК основаниями к отмене заочного решения является совокупность двух обстоятельств. Во-первых неявка стороны в судебное заседание вызвана уважительными причинами, о которых она не имела возможности своевременно сообщить суду. Во-вторых, стороной представлены доказательства, которые могут повлиять на содержание принятого заочного решения.
Я не была извещена должным образом о дате судебного заседания, не могла явиться в суд по уважительной причине, в связи с перенесенной мною операцией и нахождением на больничном. На оставленное в ящике извещение из суда без конверта, мною было подано ходатайство об отложение дела и приложена копия больничного листа № 029699425218 в котором указано освобождение от работы по 31.01.2012г. Однако суд не принял во внимание то обстоятельство, что больничный не закрыт, а выдан следующий лист нетрудоспособности (продолжение) № 029736254870, которого на тот момент на руках у меня не было, он был в больнице и приложить его к ходатайству я не имела возможности.
Суд посчитал и в решение указал, что сделка передачи прав по закладной по кредитному договору физику законна, на основании Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998г. № 102-ФЗ.
Однако с выводами суда согласиться нельзя, т.к. они вынесены с неправильным применением и толкованием норм материального права.
В соответствии с п.2 ст.382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
Согласно ст.388 ГК РФ уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.
Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.
Личность кредитора имеет для меня существенное значение, Истец Физик был прежде судим, также замешан в квартирных аферах.
Согласно п.4 ст.421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
В соответствии с п.1 ст.422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Согласно п.1 ст.819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
То есть, по смыслу статьи 819 ГК РФ денежные средства в кредит может предоставить только банк или иная кредитная организация (имеющая соответствующую лицензию), следовательно, право требования возврата кредитных средств может быть передано лишь субъектам банковской сферы.
Уступка права требования возврата кредита и уплаты процентов субъектам небанковской сферы противоречит специальному банковскому законодательству, требующему лицензировать банковские операции.
Согласно ст.857 ГК РФ
1. Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.
В соответствии со ст.26 ФЗ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности», Кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.
То есть, в соответствии со статьей 26 Закона N 395-1 кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.
При этом законом установлена ответственность за разглашение банком (то есть передачу иным лицам) указанной информации, составляющей в силу статьи 857 ГК РФ банковскую тайну.
Из изложенного следует, что законом предусмотрено право заемщика на сохранение информации о его банковском счете, операциях по этому счету,
а также сведений, касающихся непосредственно самого заемщика, в тайне и разглашение этих сведений третьим лицам, не указанным в законе, нарушает его права.
Однако, Истец предоставил в материалы дела копии кредитного договора, мемориального ордера, договора купли продажи квартиры, свидетельства о государственной регистрации права, информационного расчета платежей. Также Истец неоднократно угрожал мне, подсылал ко мне других людей, т.е. разглашал сведения обо мне третьим лицам. Для защиты от посягательств я была вынуждена обратиться в органы прокуратуры и УВД. Следовательно банковская тайна была нарушена. Поскольку Истец не обладает специальным правовым статусом -
не имеет лицензии на осуществление банковской деятельности, заключенный договор об уступке прав требования № .. от ...2009г., на основании которого истцом заявлен иск, не основан на законе. Д
анный договор является ничтожным в силу закона, не порождающих основанных на законе прав и обязанностей для его сторон, что также подтверждается определением Судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 02.12.2011г. по делу №33-13503 и заключением Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области от 14.03.2012 №2262-2-ЗПП.
Эта же позиция высказана в постановлении Пленума Верховного Суда от 28.06.2012г. (п. 51)
Разрешая дела по спорам об уступке требований, вытекающих из кредитных договоров с потребителями (физическими лицами), суд должен иметь в виду, что Законом о защите прав потребителей не предусмотрено право банка, иной кредитной организации передавать право требования по кредитному договору с потребителем (физическим лицом) лицам, не имеющим лицензии на право осуществления деятельности, если иное не установлено законом или договором, содержащим данное условие, которое было согласовано сторонами при его заключении.
п.4.4.6. Кредитного договора № 311-И от 25.08.2005г. гласит
Кредитор имеет право передать свои права по закладной, указанной в п.4.3.1. настоящего Договора, другому лицу в соответствии с требованиями законодательства РФ, т.е. соглашение о возможности переуступки любым третьим лицам не имеющим банковской лицензии сторонами не обговаривалось и не достигалось.
Таким образом, решение суда является незаконным и не обоснованным, принято с нарушением норм материального и процессуального права, так как
договор уступки права требования в силу закона ничтожен не порождающих основанных на законе прав и обязанностей для его сторон, что подтверждается
определением Судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 02.12.2011г. по делу №33-13503, постановлением Пленума Верховного Суда от 28.06.2012г.
, разглашена банковская тайна, иск подан ненадлежащим истцом.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 10,382,385, 388,421,422,819,857 ГК РФ, ст.12, 35, 56, 67, 237, 242, 321, 328 ГПК РФ
ПРОШУ СУД:
Решение ного районного суда г. от ... 2012г. по делу № отменить, принять новое решение.